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《期貨法》立法建議之場外金融衍生品市場監管法律制度

發布時間:2014年08月21日

  一、引言   金融衍生產品是指以貨幣、債券、股票等傳統金融產品為基礎,以杠桿性的信用交易為特征的金融產品,其價值是依賴于基礎資產的價值變動的。按交易方式的不同,可將金融衍生產品分為場內交易產品和場外交易產品。場內交易就是交易所內進行的集中競價交易方式;場外交易,又稱柜臺交易,指交易雙方直接成為交易對手的交易方式,但對客戶的信用度有較高要求。在金融衍生產品的持倉量中,場外交易的持倉量遠高于場內交易的持倉量。   近幾年來,我國場外金融衍生品市場發展迅猛,交易規模不斷擴大、產品種類日益豐富、參與者日趨多元化,有效支持了我國金融市場的縱深發展。但場外金融衍生品交易市場是一個分散的無形市場,因管理寬松,缺少統一的金融衍生品監管法律,缺乏衍生品交易和風險管理的相關指引,具有高杠桿性、低透明度、交易品種多樣化及信息不對稱等特點,有些制度在現行法律框架下存在不確定性問題,這些都制約了場外衍生品市場的創新發展。場內與場外市場是互補關系而非替代關系,兩類市場的共同發展,可以更深層次滿足市場投資和保值需求。《期貨法》作為一部統一調整商品期貨、金融期貨以及其他商品衍生品、金融衍生品市場的基本法,既調整場內衍生品市場,更應該調整場外衍生品市場。只有完善場外法規建設,加強場外衍生品市場運行監管等,才能更好的保證金融市場的穩定。   二、我國場外金融衍生品市場監管的發展與現狀分析   (一)場外金融衍生品市場監管的發展與現狀   與國際成熟市場相比,近幾年國內場外金融衍生品市場發展迅猛,但我國的場外金融衍生品市場整體還處在起步階段。目前,我國場外衍生品市場監管初步形成“一行(中國人民銀行) 三會(銀監會、證監會、保監會) ”的監管格局,同時并輔之以交易商協會自律管理和中介機構一線監控為補充:中國人民銀行承擔了我國場外衍生品市場監管的主要職能,同時主導著市場的產品創新;作為金融監管部門,為確保與場外金融衍生品市場的發展態勢相適應,也適時出臺了一系列監管措施;2007年9月,中國銀行間市場交易商協會(NAFMII)的成立彌補了我國銀行間市場自律組織的空白,同時對于加強規范市場參與者行為具有重要意義。該協會發布了《中國銀行間市場金融衍生產品交易主協議》(2007版)、 《中國銀行間市場金融衍生產品交易主協議》(2009年版),這標志著我國金融市場管理模式發生轉變,市場自律管理的作用開始發揮。   (二)場外金融衍生品市場監管的存在的不足   與國外(主要是美國)的自由市場的監管理念不同,我國場外金融衍生品市場具有以下不足:   1.缺乏統一的監管法律,現行監管法規不能適應市場?   我國現行的與金融衍生品有關的法規,由《期貨交易管理條例》、“兩個司法解釋”、“若干規章和規范性文件”以及相關自律規則組成,基本上都是各監管機構針對具體的衍生產品制定的,缺少統一的金融衍生品監管法律,存在重復監管或監管不到位的局面。現行法規對于金融衍生品部分核心交易的機制的規定存在不確定性,影響了場外金融衍生品市場的創新發展。   2.監管缺乏系統性、行業自律缺乏?   我國的金融衍生品監管主要由人民銀行、證監會、銀監會、保監會來實施,形成多頭監管的局面。但由于場外金融衍生交易的高度自主性,監管機構并不對每一項交易加以事前干預,各監管機構之間尚缺乏統一的協調機構,同時也缺乏戰略規劃共識。交易商協會更是由于缺乏管理部門的有效授權,行業自律作用得不到充分有效的發揮,協會自律管理手段不足。   3. 場外金融衍生品業務缺乏透明度、信息不對稱   場外金融衍生產品的交易主要由交易雙方議價達成,靈活度高,但在產品結構、定價機制、交易信息等方面均存在不透明,發行人信息披露不全,而且缺乏投資者審慎評閱機制,場外市場的信息不對稱問題較其他金融合約更為嚴重。與發達國家相比,我國場外衍生品的信息披露工作還處于探索階段,場外衍生品交易數據仍然空缺。   三、我國場外市場監管法律制度之立法建議   完善我國場外衍生品市場,應以完善的立法先行,進行統一的監管,提高行業自律作用,確保信息披露充分,增強市場透明度。結合《期貨法》的制定,本文從以下幾方面給出立法建議:   (一)明確《期貨法》的基本定位   《期貨法》是一部期貨及衍生品監管的基本法,確立期貨及衍生品市場監督管理的總體框架,統一規范市場參與者的行為,既調整場內衍生品市場,也應將場外衍生品市場納入其調整范圍,立法重點是場內市場,但更應對場外市場也做出相應規定。各場外金融衍生品的具體管理制度可依各自情況而定,但就其總的原則、規則必須是一致的和規范的——統一的場外金融衍生品市場原則、規范,這種規范化利于交易,并能夠促進衍生市場的進一步發展。   由于衍生產品處于不斷發展變化之中,不斷有新的形態出現,但現有的認知水平和立法技術還難以對衍生品進行法律意義上的界定,為了給場外衍生品市場預留空間,尤其是進行概括式界定。通過法律的形式確定各類場外衍生品交易的基本法律制度,如單一主體協議,履約保證機制等制度,以原則性規定、兼兜底性條款為主,便于在統一的市場交易法規框架下,針對不同種類的衍生品分別制定相應的管理辦法,適應不同衍生產品的個性化特征。同時以達到保持《期貨法》的穩定性和權威性。   (二)理順期貨及衍生品市場的監管體制   銀監會、證監會、保監會在行政級別上屬于同一級別,一旦監管權限出現矛盾,可能出現難以調劑的結果。所以,《期貨法》應確立以功能監管為核心的期貨及衍生品市場的監管體制,明確監管機構在場外監管的權限、期貨監督管理機構與銀行等其他金融監督管理機構之間的關系,加強各監管機構間的協作,又確保對屬于同一法律關系的活動要遵循統一的法律規則,接受統一監管。避免漏管或雙重甚至多頭監管,從而提高監管效率。   (三)加強行業自律   場外金融衍生品市場屬于高度自由的市場,它的發展離不開有效的行業自律,,此次制定《期貨法》,應強化行業自律作用,強化協會的作用,處罰不當的交易行為。同時,可適當借鑒國際上場外金融衍生品的監管以行業自律為主導,政府監管和國際組織監管合作為補充的模式,構建適合我國場外金融衍生品市場的監管體系。   (四)建立健全信息披露制度   場外金融衍生產品結構復雜多樣,非標準化特征增加了投資者的風險認知難度。應嚴格要求產品設計者按程序充分說明金融衍生產品的交易結構與基礎資產狀況,揭示復雜結構背后的風險關聯因素,嚴懲泄密者和傳播謠言者。也只有及時、全面反映場外金融衍生品的信息披露,才能促使場外金融衍生品交易的公開、公正和公平,提高市場透明度,從而保障投資者利益,防范衍生品市場出現風險。 (五)推進場外衍生品市場的標準化   一是合約標準化。標準化為科學管理奠定了基礎,能使交易主體以簡單直接的方式交易等,簡化流程,降低了復雜性及交易風險。中國銀行間交易商協會發布了《中國銀行間市場金融衍生產品交易主協議》,該協議為場外衍生品合約標準化提供了可靠和普遍適用的法律基礎,但是該協議也存在諸多不足之處,因此建議充分借鑒國際上成熟的主協議,積極引入最新的標準化機制;二是操作標準化。場外衍生品交易的發起、變更、確認、清算等流程應當按照事先約定的時點和方式執行,因此建議交易商協會編制一個統一的、為全行業接受的產品操作手冊,這樣就在準確描述單個產品或合約屬性的基礎上,固化交易平臺上的所有操作流程。
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